甘肃农业2006 年第 5期 (总第 238期 ) ·-— — — 163 ·- — — — 论独立董事的独立性 张红蕾 (河北经贸大学会计专业研究生) 摘要： 独立董事的独立性是独立董事制度的灵魂， 没有独立性独立董事 就失去了发挥作用的前提保证。本文首先介绍了 世界上一些知名组织为保 证独立董事独立性所作的探讨， 然后结合安然公司对独立董事的独立性进 行了分析。本文认为， 独立董事的独立性只是理论上的独立。 关键词： 独立性； 安然事件； 经济利益 独立性是独立董事和独立董事制度的灵魂， 独立董事制度的建立和有 效运作就是以独立董事的独立性为前提的。实践中， 世界各国也非常注重 独立董事独立性的建设。 、世界各国对独立性的探讨 为了保证独立董事的独立性世界上很多组织都进行了积极的探讨： 193 4年美国< 证券交易法)16 6 — 3 法则的附录中对“非雇员董事”做了 规定。这里的“非雇员董事”是指： (1)非公司(母公司或子公司)的现任官 员； (2)除以作为董事提供服务外不以其他任何服务从公司收受巨额的直接 或间接报酬； (3)在重大交易或与公司的业务联系中无任何利益。 全美公司董事联合会(NACD)认为， 如果一位董事： (1)从未被该公司或 其它任何公司雇用； (2)并非公司任何雇员的亲戚； (3)不向公司提供服务； (4)未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业； (5)除董事劳务费外， 不从 公司获取任何报酬。那么， 该董事可以被认为是独立的。 美国机构投资者委员会(cii)(1991年4月)认为， 独立董事就是除董事 资格外与公司无重大关系的人。一位董事一般认为是非独立的， 如果他： (1)曾作为执行官员被公司或其它分支机构雇用； (2)是该公司或其分支机 构偿付顾问或咨询事务所的所有者或雇员； (3)受雇于该公司一位主要的客 户或供应商； (4)与该公司或其分支机构签有个人服务合同； (5)受雇于从该 公司或其分支机构获取大量赠与或捐赠的基金会或大学； (6)是公司或其分 支机构某位执行官员的亲属： (7)互兼董事制的一部分， 即该公司的CEO 或 其它执行官员在雇用该董事的公司的董事会中任职。 美国纽约证券交易所(NVSE)(上市公司手册>第三章要求上市公司应 有一个审计委员会， 按董事会的观点仅由那些与公司之间在履行审计委员 会成员职责时没有影响其独立性的任何关系的董事组成。条款303． 00 特 别指出作为公司大股东或公司或其分公司的官员或雇员的董事不被视为是 独立的。 按财富500强企业定义， 确定独立董事资格时， 董事会应从任何情况下 被认为是相关的因素中， 考虑这位董事： (1)在过去三年中为曾被公司雇用 的担任执行官员； (2)非公司付偿的顾问或咨询专家， 并且不因其向公司提 供任何建议或咨询而获取财务上的收益； (3)非公司主要客户或供应商的执 行官员、 董事或者重要持股人； (4)与公司无任何私人服务关系； (5)非从公 司获取其每年捐赠大部分的免税实体的执行官员或董事； (6)非任何一位不 被视为独立董事的直接家庭成员； (7)无其它将会影响该独立董事独立判断 的关系。英国海尔梅斯养老基金管理公司认为独立董事要保持独立性应满 足以下条件： (1)不是或不曾是公司或集团的雇员； (2)担任董事的年限在 1 0 年以内， 年龄不超过7 0岁； (3)不代表大股东或某个利益团体， 如供应商、 债 权人等； (4)未从公司获得除独立董事费以外的收入； (5)未参与公司的股票 期权计划或其他以公司业绩为基础的报酬计划； (6)无利益冲突或交叉担任 董事； (7)与公司及其高级管理人员之间不存在其他重大的、 会妨碍其对股 东忠诚的财务关系或个人关系。 香港联交所创业板(证券上市规则>对独立董事的“独立性”的解释如 下： (1)持有公司已发行股本总额不足1％的股权一般不会妨碍其独立性， 但 如果该董事从关联人士处以馈赠形式或其他财物资助方式得到这些股份， 即趋向显示其并非独立； (2)为显示独立， 该董事一般不应在该公司或其附 属公司的业务中拥有任何财物或其他权益， 但前条款所载范围内的股权作 为董事或专业顾问除外； (3)不预期独立董事在集团内担任任何管理职务。 中国证监会<关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见>(2 o01)规 定， 独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务， 并与其所受聘的上 市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 该<指导意见> 认定下列人员不具备独立性， 因而不能担任独立董事： ( 1)在 上市公司或其附属企业任职的人员及其直系亲属(如配偶、 父母、 子女等)、 主要社会关系(如兄弟姐妹、 岳父母、 儿媳女婿、 兄弟姐妹的配偶、 配偶的兄 弟姐妹等)； (2)直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公 司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属； (3)在直接或间接持有上市公 司已发行股份5％以上的股东单位或在上市公司前五名股东单位任职的人 员及其直系亲属； (4)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员； (5)为 上市公司或其附属企业提供财务、 法律、 咨询等服务的人员； (6)公司章程规 一定和中国证监会认定的其他人员。 谭劲松(2003)在总结了一些有代表性的说法后指出： 独立董事的独立 性的实质， 是要求独立董事与公司、 公司管理层以及足以影响公司的主要利 益关系人没有任何足以影响独立董事独立客观判断的除独立董事职位以外 的其他任何重要关系。谭劲松以概括、 列举相结合的方法对“重要关系”做 了解释。 总结以上内容可以看出， 独立董事的独立性主要是经济利益上的独立， 即独立董事与其任职的企业不存在直接或间接的经济往来。另外， 政治利 益和亲属关系也能影响其独立性。 二、 影响独立性的因素分析 保证独立董事的独立性引入独立董事制度首先要考虑的问题， 对此世 界 上各个国 家都 进行了 努力， 但是， 独 立董事的独立性还是很难保证。股权 极度分散的情况下， 公司往往掌握在管理层手中， 独立董事从提名到选举都 体现着管理层的意志， 自 然也就为管理层谋利益， 其独立性是可想而知的； 存在控股股东的情况下， 独立董事的选举又受到大股东的操纵， 使其能从公 司的整体利益出发保护所有投资者的利益也困难。安然公司就是很好的例 子。 和美国大多数上市公司一样， 安然公司的董事会下设 5个次级委员会： 执行委员会、 审计委员会、 财务委员会、 薪酬委员会和提名委员会。其中审 计委员 会有六位成员： 主 席是一位71岁的 斯坦福大学会计学(退休)教授， 其他成员包括曾任前美国商品期货交易委员会主席的一位女士， 德克萨斯 州大学某癌症研究中心主任， 英国资深会计师、 前英国政府能源大臣和国会 领袖、 英国新闻投诉委员会主席韦克厄姆勒勋爵， 香港上市公司恒隆集团董 事长还有一位来自巴西的金融集团总裁。如此全球化、 多元化的董事阵容 应该是非常有利于安然公司的发展， 然而， 安然公司这座能源巨擎就是在这 样壮观的董事阵容中倒下的。这表面上看似壮观的审计委员会又是什么样 的背景呢? 安然公司在其年报中称审计委员会中惟一与公司有应该披露关 系的是英国人韦克厄姆勋爵， 他一直是安然的受薪顾问， 去年顾问费为7． 2 万美元。事实真的是这样吗? 安然公司的审计委员会是否具有真正的独立 性呢? 前面提到的癌症研究中心与安然总部同在休斯顿、 长期接受安然公 司的研究资助、 身为前商品期货监管者的董事格莱姆夫人， 丈夫德州参议员 则是安然公司政治献金的第二大接受人， 夫妻两人积极主导通过了使安然 公司豁免能源交易监管的法案； 地位最显赫的韦克厄姆勋爵， 与安然的关系 也最为密切。此人曾是撒切尔夫人保守党内阁的能源大臣， 上议院和下议 院的领袖， 退休后还担任公职。1990年他推动了英国电力工业的私有化， 同 意安然公司建设英国最大的私营电力企业。据安然公司内部透露， 1997年 和1998年韦克厄姆向安然的高层管理人员提供有关如何取得有利的媒体 报道的咨询， 对安然成功进行游说和媒体攻势， 以阻止工党新政府禁止修建 新的天然气发电站起了重要作用。安然公司通过操纵关联企业的财务报 表， 使其股票增达每股90． 75美元， 包括独立董事在内的29名安然管理者总 共转让了1 73 4万股股票， 收入总额为 l 1． 02亿美元。 安然公司的这几位独立董事与安然公司或者存在经济利益方面的关 系， 或者有政治上的往来， 这些微妙的合作利益纽带严重影响了他们作为外 部董事的立。 使表面上看起来很完善的独立董事制度根本发挥不了应有 的作用。 安然公司的独立董事根本不符合独立董事的选聘标准， 从一开始就不 具备独立性。那么， 那些严格按照选聘标准、 选聘程序确定的独立董事是否 就一 定能保持独立 性呢 ? 公司治 理的 鼻 祖Cadb ury 爵 士曾说过 这样一段话： “我认为， 经过一段时间， ‘外部人’会不知不觉的变为‘ 内部人 ， 这段话非 常明确的说明了独立董事的独立性是一个动态的概念， 而不是绝对的、 永恒 的独立。人区别于动物的本质属性在于人的社会性， 人与人之间相处都是 从不认识到认识、 到熟悉甚至成为朋友、 亲戚。正是人与人之间千丝万缕的 联系才使社会得以维续， 人类得以生存。独立董事也是人， 也同样生活在人 类社会中， 具有和普通人一样的思维方式， 要使其在与他人交往的过程中始 终保持“独立”是很难的。况且人与人之间的关系是很复杂的， 有一些关系 是显性的， 例如父子、 夫妻等； 而有些关系是隐性的， 例如不正常的男女关 系、 老同学等等。显性关系可以通过相关规定来回避， 而隐性关系则无法防 范。 正是这种隐性关系才是独立性的最大克星。前文所列举的对于独立性 的 相关规定 列出的 可以说都 是容易被察觉的显性关系， 对于隐性关系则无 从下手。另 外。 独立董事的薪 酬问题、 获 取公司信息的 过程等也直接影响 着 独立董事的独立性。 三、 结论 用一个非常具有中国特色的词语来替换独立董事的“独立性”就是“大 义灭亲” ， 这样的例子在中国绵延了几千年的历史中是不少见的， 但也只是 特例。在上市公司大量涌现的当今社会， 我们需要成千甚至上万名独立董 事。 让每一位独立董事都具有“大义灭亲” 的精神是根本不可能的。因此， 独 立董事的独立性只是理论意义上的独立， 在实际工作中不能成立。 维普资讯 http://www.cqvip.com
