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188宝金博页面版: 行政指导之司法审查透析

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内容提示: 电子科技大学学报(社科版) 2013年(第15卷) 第4期 Journal of UESTC (Social Sciences Edition) Aug.2013,Vol.15,No.4 法学园地 87.行政指导之司法审查透析 □吴卫军 汤湘燕 [电子科技大学 成都 611731] [摘 要] 作为一种新型且灵活的管理手段, 行政指导已大量运用 于中国行政管理领域的各个方面。 对行政指导进行司 法审查是权力不得滥用 的必然要求, 也是信赖保护原则与有权利必有救济原则的应有之义。 在我国当前立法中, 行政指导的可诉性尚存在争议, 行政指导司 法审查的标准与规则缺乏。因此, 应当从扩大行政诉讼受案范围、 充实行政...

文档格式:PDF | 页数:4 | 浏览次数:8 | 上传日期:2015-03-06 07:05:44 | 文档星级:
电子科技大学学报(社科版) 2013年(第15卷) 第4期 Journal of UESTC (Social Sciences Edition) Aug.2013,Vol.15,No.4 法学园地 87.行政指导之司法审查透析 □吴卫军 汤湘燕 [电子科技大学 成都 611731] [摘 要] 作为一种新型且灵活的管理手段, 行政指导已大量运用 于中国行政管理领域的各个方面。 对行政指导进行司 法审查是权力不得滥用 的必然要求, 也是信赖保护原则与有权利必有救济原则的应有之义。 在我国当前立法中, 行政指导的可诉性尚存在争议, 行政指导司 法审查的标准与规则缺乏。因此, 应当从扩大行政诉讼受案范围、 充实行政指导的实体立法、 改革行政诉讼程序等方面着手完善行政指导司 法审查的制度设计。 [关键词] 行政指导; 性质; 必要性; 司 法审查 [中图分类号]D925.2 [文献标识码]A [文章编号]1008-8105(2013)04-0087-04 行政指导受到越来越多的关注源于其在二战后对日本经济之崛起产生了 不可替代的巨大作用。 此后, 德国、 韩国以及我国台湾地区等也纷纷效仿日本, 将行政指导大量运用于行政管理之中, 并制定了 行政程序法等对行政指导进行规制。 行政指导进入我国相对较晚, 我国对其进行理论研究可以追溯至20世纪80年代。 90年代中期以后, 学界掀起了 一股“行政指导研究热潮”; 随着政府管理方式的转型,行政指导在实践中的运用也越来越普遍。 实践中行政指导由于缺乏法律规范之有效规制, 导致侵害相对人合法权益的现象普遍存在。 有鉴于此, 对行政指导司法审查问题进行探讨就显得尤为重要。 一、 行政指导及其司法审查的必要性 ( 一) 行政指导的法律定位 目前, 大多数国家并未在立法中对行政指导进行明确界定, 行政法学界长期以来对此也缺乏系统深入的研究, 所以时至今日关于行政指导的概念在学界还存在较大争议。 只有首先明确行政指导的概念才能更好地揭示行政指导的性质, 完善行政指导的司法审查。 纵观行政指导在学界的诸多定义, 可以说是百家争鸣、 见解迥异, 但大体而言, 主要有以下两种观点: 罗豪才认为, “行政指导是指行政主体在其职责、 任务或其所管辖的事物范围内, 为适应复杂多变的经济和社会生活的需要, 基于国家的法律原则和政策, 在行政相对方的同意或协助下,适时灵活地采取非强制性手段, 以有效地实现一定的行政目的, 不直接产生法律效果的行为。 ”[1]罗豪才教授对行政指导概念的描述比较典型, 与当前国内理论界关于行政指导概念的通论基本一致。 而与之相对应的, 学者杨海坤提出了另一种概念, “行政指导是行政机关(包括其他合法主体)为实现一定的行政目的, 依法在其职权范围内, 以建议、 劝告、引导、 指示、 鼓励等非强制手段, 使相对人接受其意思表示并付诸实践(包括作为和不作为) 的新型行政行为。 ”[2] 两者关于行政指导概念的区别, 实际上反映了理论界就行政指导是“事实行为”还是“行政行为”的重大分歧。 “行政指导之性质”成为困扰各国理论界、实务界的重要问题。 即便是在行政指导理论最为成熟的日本, 该问题仍然存在分歧; 我国台湾学界及司法实践中先是认为行政指导为“事实行为”, 后为避免违反“事实行为非行政处分、 无行政处分即无法律救济”的诉讼原则, 出现了台湾地区《行政程序法(草案)》 中所述的行政指导是“不具有法律强制力的……促请行为。 ”[3] 法律永远跟不上行政的脚步, 笔者认为, 在分析行政指导性质问题上, 应当从法治原则的视角出[收稿日期] 2013 − 05 − 15 [基金项目] 国家社科基金项目“西部地区农村群体性纠纷及其解决机制研究”(09XFX032) [作者简介] 吴卫军(1974- ) 男, 法学博士, 电子科技大学法律系教授; 汤湘燕(1988- ) 女, 电子科技大学法律系硕士研究生.

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